第十二章  專利權(quán)的取得

　　第一節(jié) 專利申請權(quán)

　　一、專利申請權(quán)概述

　　（一）專利申請權(quán)的概念和特征

　　1、概念：指公民、法人或其他組織依據(jù)法律規(guī)定或合同約定享有的就發(fā)明創(chuàng)造向國務(wù)院專利行政部門提出專利申請的權(quán)利。

　　2、特征：相對性；暫時性；相關(guān)性。

　　（二）專利申請權(quán)的歸屬：1、由法律直接規(guī)定；2、依合同約定。

　　二、專利申請權(quán)的行使：

　　依法享有專利申請權(quán)的人依據(jù)法律的規(guī)定按自己的意愿發(fā)揮其專利申請權(quán)效用的行為。

　　三、專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓

　　1、轉(zhuǎn)讓時間：可在申請前或申請后授予專利前進行。

　　2、專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自國務(wù)院專利行政部門登記之日生效。

　　四、決定是否申請專利享有專利申請權(quán)的人為兩個以上單位或個人，在未經(jīng)全體專利申請人一致同意的情況下，其中的任何一個或幾個人均不得自行決定將其發(fā)明創(chuàng)造申請專利。

　　五、繼承：合法繼承人。無繼承的為公有財產(chǎn)。

　　第二節(jié) 專利申請人

　　一、專利申請人的概念：

　　1、指對某項發(fā)明創(chuàng)造依法律規(guī)定或合同約定享有專利申請權(quán)的公民、法人或其他組織。

　　2、應(yīng)具備的條件：

　　（1）具有相應(yīng)的國籍；（2）有符合專利法規(guī)定的發(fā)明創(chuàng)造，并且擁有合法的專利申請權(quán)。

　　二、專利申請人的種類：

　　1、職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的單位。依照合同約定的除外。

　　2、非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設(shè)計人。

　　3、共同發(fā)明創(chuàng)造的共同發(fā)明人或設(shè)計人，或其所屬單位。另有協(xié)議的除外。

　　4、委托發(fā)明創(chuàng)造的專利申請人為合同約定的人。

　　5、專利申請權(quán)的受讓人。

　　三、專利申請人的權(quán)利   （來源 于自考365網(wǎng) zikao365.com）

　　第三節(jié)  專利申請的原則

　　一、書面原則：即專利申請人及其代理人在辦理專利法及其實施細則規(guī)定的各種手續(xù)時，都應(yīng)當采用書面形式。

　　二、先申請原則：

　　即兩個或兩個以上的人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授給更先申請人即申請日或優(yōu)秀權(quán)日更早的人。（多數(shù)國家采用先申請原則，美國采用“先發(fā)明原則”。）

　　三、單一性原則：

　　又稱“一申請一發(fā)明”原則，即一份專利申請文件只能就一項發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請。

　　允許“屬于一個總的構(gòu)思”或“有聯(lián)系的”“有關(guān)的”或“相互依賴的”技術(shù)方案提出專利申請；外觀設(shè)計中，允許一個申請中就“用于同一類別并且成套出售或使用的產(chǎn)品的”兩件以上的外觀設(shè)計提出專利申請。

　　第四節(jié)  專利申請日

　　一、專利申請日的確定：也稱關(guān)鍵日，是國務(wù)院專利行政部門或國務(wù)院專利行政部門指定的專利申請受理代辦處收到完整專利申請文件的日期。

　　1、專利申請文件是通過郵局郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。

　　2、專利申請人享有優(yōu)先權(quán)的，以優(yōu)先權(quán)日為申請日。

　　二、優(yōu)先權(quán)：

　　（一）定義：專利申請人就其發(fā)明創(chuàng)造自第一次提出專利申請后，在一個法定期限（優(yōu)先權(quán)期）內(nèi)，又就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，其在后申請以第一次申請的日期作為申請日。這種權(quán)利就是優(yōu)先權(quán)。

　　（二）發(fā)明或者實用新型專利申請的優(yōu)先權(quán)期為第一次專利申請日起的12個月，外觀設(shè)計專利申請的優(yōu)先權(quán)為6個月。第一次提出申請的日期為優(yōu)先權(quán)日。

　　（三）優(yōu)先權(quán)可分為國際優(yōu)先權(quán)和國內(nèi)優(yōu)先權(quán)1、國際優(yōu)先權(quán)：指申請人就其發(fā)明創(chuàng)造第一次在某國提出專利申請后，在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)，就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造向另一國提出專利申請的，依照有關(guān)國家法律的規(guī)定而享有的優(yōu)先權(quán)。

　　2、本國優(yōu)先權(quán)：指申請人就其發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谥袊谝淮翁岢鰧＠暾埡蟮?2個月內(nèi)，就相同主題的發(fā)明或?qū)嵱眯滦拖驀鴦?wù)院專利行政部門提出后一申請時依法所享有的優(yōu)先權(quán)。

　　第五節(jié)  專利申請文件

　　一、發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜕暾埼募簯?yīng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。

　　權(quán)利要求書：即專利申請人向國務(wù)院專利行政部門提交的，用以確定專利保護范圍的書面文件。它是判定他人是否侵犯專利權(quán)的根據(jù)，直接具有法律效力。

　　二、申請外觀設(shè)計專利的，應(yīng)提交的申請文件有：請求書；圖片或照片。

　　第六節(jié)  中國單位、個人向國外申請專利

　　一、概述

　　二、向國外申請專利的方式

　　1、中國單位或個人可以通過合法方式向有關(guān)國家或地區(qū)提出專利申請。

　　2、也可向PCT國際局提交國際申請。PCT《專利合作條約》我國1994年1月1日加入三、注意事項：必須首先向國務(wù)院專利行政部門提出專利申請。

　　第七節(jié)  專利申請的審批

　　一、審查制度的歷史發(fā)展

　　1、不審查制度：又稱形式審查制度，他僅僅審查申請案的文件是否齊備、表格是否符合標準，手續(xù)是否完備，發(fā)明是否屬于法律規(guī)定的保護對象等。1836年美國首創(chuàng)。

　　2、審查制度：要求在初步審查的基礎(chǔ)上，對專利申請再進行實質(zhì)審查，看其是否具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性等專利條件。法國。

　　3、荷蘭于1963年創(chuàng)立了“早期公開，延遲審查”制度。專利審查機構(gòu)對公開了的專利申請是否進行審查，視專利申請人是否提出實質(zhì)審查請求而定，如在規(guī)定時間內(nèi)不提出實質(zhì)審查要求，其申請按自動撤回處理，臨時保護也隨之消失。我國專利法采用該制度。

　　二、發(fā)明專利申請的審批

　　（一）初步審查：  （來源 于自　考365網(wǎng) zikao365.com）

　　1、是國務(wù)院專利行政部門受理發(fā)明專利申請后公布申請以前的一個必要程序。

　　2、主要任務(wù)：

　　（1）審查申請人提交的申請文件是否符合《專利法》及其實施細則的規(guī)定。

　　（2）審查申請人提交的與專利申請有關(guān)其他文件是否符合《專利法》及其實施細則的規(guī)定。

　　（二）公布申請：

　　1、國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。也可根據(jù)申請人的請求，早日公布其申請。

　　2、關(guān)于專利申請的公布，應(yīng)注意：

　　（1）公布申請的時間為自申請日起滿18個月。也可根據(jù)申請人的請求，早日公布其申請。

　　（2）就外國人的發(fā)明專利申請而言，外國申請人享有優(yōu)先權(quán)的，以其優(yōu)先權(quán)日為申請日，該專利申請自優(yōu)先權(quán)日起滿18個月公布。否則自在國務(wù)院申請后滿18個月公布。

　　（3）對保密專利申請不進行公布。

　　（三）實質(zhì)審查：即國務(wù)院專利行政部門對申請專利的發(fā)明的新穎性、創(chuàng)造性和實用性等依法進行審查的法定程序。一般由專利申請人自申請日以后3年內(nèi)隨時提出實質(zhì)審查請求啟動實審程序，特殊情況下由國務(wù)院專利行政部門啟動。

　　三、實用新型或外觀設(shè)計專利申請的審批國務(wù)院專利行政部門對實用新型和外觀設(shè)計專利申請只進行初步審查，不進行實質(zhì)審查。

　　四、權(quán)利的喪失和恢復：

　　（一）權(quán)利的喪失：如果申請人在法定期間（3年內(nèi)）或國務(wù)院專利行政部門指定的期限內(nèi)未辦理相應(yīng)的手續(xù)或沒有提交有關(guān)文件，其申請就視為撤回或喪失提出某項請求的權(quán)利，或?qū)е掠嘘P(guān)權(quán)利終止的結(jié)果。

　　（二）權(quán)利的恢復：

　　1、當事人因不可抗拒的事由而延誤期限，導致權(quán)利喪失的，自障礙消除后2個月內(nèi)，更遲自期限屆滿之日起2年內(nèi)，可向國務(wù)院專利行政部門說明理由并附具有關(guān)證明文件，請求恢復其權(quán)利。

　　2、當事人因正當理由而延誤期限，導致權(quán)利喪失的，可自收到國務(wù)院專利行政部門通知之日起2個月內(nèi)向國務(wù)院專利行政部門說明理由，請求恢復其權(quán)利。

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